就在剛剛過去的七月份，歐盟宣布，微軟是否遵守讓用戶選擇瀏覽器一事進行反壟斷調(diào)查，若證實微軟未有遵守2009年所定協(xié)議，強調(diào)會嚴懲處理，而微軟最高可能面臨數(shù)額占營業(yè)額10%的罰款。
自今年以來，身陷反壟斷訴訟，微軟不是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)中的第一家。國外的蘋果、谷歌都先后遭遇反壟斷調(diào)查，而起步較晚的國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)市場，也在硝煙彌漫，戰(zhàn)事不斷。3Q大戰(zhàn)第二季的上演，讓觀眾們甚至開始抱怨：3Q大戰(zhàn)的劇情為何變成了懶婆娘的裹腳布——又臭又長。
奇虎起訴騰訊壟斷案的結(jié)果還未可知，但是互聯(lián)網(wǎng)市場的限制競爭問題及在處理中遭遇的諸多難題卻不能再視而不見了。“我國互聯(lián)網(wǎng)反壟斷執(zhí)法尚處于摸索階段。”中國社科院法學研究所研究員王曉曄在13日召開的反壟斷法實施前沿問題國際研討會上說。因缺乏經(jīng)驗，有關(guān)部門在界定市場時并不容易把握，由此對于互聯(lián)網(wǎng)市場壟斷行為的界定便多了不確定性。
互聯(lián)網(wǎng)壟斷案中原告多敗訴
于4月18日開庭的奇虎訴騰訊壟斷案中，奇虎引用第三方咨詢公司艾瑞咨詢提供的《中國即時通訊行業(yè)發(fā)展報告》，稱騰訊的市場份額達76.2%，而其他任意一個經(jīng)營者的份額都不超過7%。
因為市場份額卷入壟斷糾紛的還有百度。2011年2月，互動百科向國家工商總局提交了針對百度的反壟斷調(diào)查申請書；3月又向海淀區(qū)人民法院提起訴訟，狀告百度不正當競爭，并提議拆分百度。
在中國互聯(lián)網(wǎng)實驗室出具的《中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷狀況調(diào)查及對策研究報告》中，百度在搜索引擎領(lǐng)域已經(jīng)超過72%，處于市場支配地位。艾瑞咨詢發(fā)布的報告則顯示，2011年第三季度百度在中國搜索引擎市場中的份額達77.7%。
依照反壟斷法第十九條規(guī)定，一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達到了二分之一的，可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位。
但以研究報告為證據(jù)提起的反壟斷訴訟多以失敗告終。例如，在人人網(wǎng)起訴百度一案中，人人網(wǎng)也收集了一些調(diào)查機構(gòu)發(fā)布的搜索引擎市場報告，但法院認為這些材料不足以證明百度市場份額達到二分之一，存在著市場支配地位。
毫無疑問，所有反壟斷案件，原告都須證明被告具有市場支配地位，這在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中容易獲得證據(jù)，卻在互聯(lián)網(wǎng)市場中成為原告一般難以逾越的障礙。多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)反壟斷案件中，起訴者都因為舉證不充分敗訴。
創(chuàng)新力強企業(yè)優(yōu)勢地位難持續(xù)
而即便有充分證據(jù)證明企業(yè)的市場份額足夠大，在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域也不必然代表壟斷的存在。
天地和律師事務所合伙人鄧志松認為，在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中，單憑企業(yè)市場份額達到一定程度就可能認定其有市場支配地位。但在網(wǎng)絡領(lǐng)域中，技術(shù)日新月異，市場份額及其對企業(yè)競爭力的影響不再穩(wěn)固。
對外經(jīng)濟貿(mào)易大學教授黃勇表示，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)變化很快，競爭激烈，以創(chuàng)新為驅(qū)動力，顛覆性的商業(yè)模式創(chuàng)新往往一夜之間就能改變市場格局，應該說互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有充分的自我調(diào)節(jié)能力，沒有任何一家公司能夠長時間的維持市場支配地位。“當我們還在抱怨微軟壟斷的時候，微軟已經(jīng)開始抱怨甚至舉報谷歌了，同樣，臉譜一上市就市值千億位列三甲，下一家顛覆者在哪里我們無法知曉，所以互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的反壟斷問題應該以更加審慎的態(tài)度，更加長遠的眼光來看待。”
王曉曄也表示，一方面，互聯(lián)網(wǎng)市場鑒于網(wǎng)絡效應容易產(chǎn)生濫用行為，但是另一方面，互聯(lián)網(wǎng)市場的快速創(chuàng)新有助于打破在位者的壟斷勢力，因為不可預測的產(chǎn)品替代和科技發(fā)展會影響相關(guān)市場的界定。外部效應導致互聯(lián)網(wǎng)市場的寡頭壟斷，但是由于快速創(chuàng)新，壟斷企業(yè)也能感受潛在的競爭，這都導致在位企業(yè)的市場支配地位是不穩(wěn)定的。如微軟正在被更加創(chuàng)新的谷歌、臉譜等取代。
只是，微軟當年就曾以“階段性、暫時性”抗辯反壟斷訴訟，但最終仍然敗訴，其IE瀏覽器及播放器被禁止捆綁銷售。而美國法官對此的解釋十分明確：“互聯(lián)網(wǎng)無非是把時間變短了，但是壟斷依然是壟斷。反壟斷制度就如此，沒什么特殊性。”
中國互聯(lián)網(wǎng)市場的反壟斷，該順應“暫時性”還是“壟斷依然是壟斷”的說法，依然困擾各方。
此外，與壟斷相關(guān)的搭售行為的認定，在互聯(lián)網(wǎng)時代也顯得愈發(fā)撲朔迷離。深圳大學仲春博士認為，互聯(lián)網(wǎng)時代搭售行為更具普遍性和隱蔽性，且由于搭售行為對消費者福利影響的不確定，使得反壟斷法對其規(guī)制產(chǎn)生了兩難。仲春認為，應當站在消費者的角度來判斷該搭售行為的合理性，就騰訊和奇虎的搭售之爭來說，QQ軟件管家與即時通訊軟件捆綁的行為并沒有對消費者帶來損害，且消費者擁有選擇的權(quán)利，不宜認定為騰訊構(gòu)成搭售。
反壟斷訴訟意在爭搶用戶
互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的競爭已經(jīng)從單一產(chǎn)品或功能的競爭，轉(zhuǎn)變?yōu)槠脚_的競爭。這也能解釋了核心產(chǎn)品不同的奇虎360為何與騰訊打起仗來。
王曉曄表示，分析互聯(lián)網(wǎng)市場的競爭首先需要界定相關(guān)市場，界定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的相關(guān)市場則需要考慮經(jīng)營者的盈利模式。互聯(lián)網(wǎng)服務商的交易平臺一般具有雙邊市場的特征，這使得各類互聯(lián)網(wǎng)服務商，如做即時通訊的騰訊和做安全軟件的奇虎360有了共同的目標——通過爭取免費用戶的方式擴大收費用戶。雙邊市場的特征使得各家互聯(lián)網(wǎng)服務商相互具有競爭關(guān)系。
浙江理工大學競爭法律與政策研究中心副主任葉高芬認為，奇虎360與騰訊產(chǎn)生爭執(zhí)的根本原因是：互聯(lián)網(wǎng)市場的競爭越來越是平臺化的競爭，兩者都以將用戶最大程度地留在自己平臺上，爭取最大流量以吸引廣告商或第三方應用接入為目標。因此，在界定相關(guān)產(chǎn)品市場不應將眼光局限于騰訊的主營業(yè)務即時通訊，而是應該關(guān)注到雙方以及其他經(jīng)營者對搭建上述平臺有價值的所有業(yè)務及應用。互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域相關(guān)產(chǎn)品市場的界定不宜過窄：應將雙邊或多邊平臺所涉及的每個產(chǎn)品市場都納入分析。
反壟斷重點或不在市場本身
無疑，基于上述原因，互聯(lián)網(wǎng)競爭只會日益加劇。王曉曄呼吁，互聯(lián)網(wǎng)市場應確立以技術(shù)創(chuàng)新為目標的反壟斷政策；壟斷者不得運用技術(shù)優(yōu)勢和經(jīng)濟優(yōu)勢損害創(chuàng)新和阻止進入市常
互聯(lián)網(wǎng)實驗室創(chuàng)始人方興東也認為，維護互聯(lián)網(wǎng)市場的公平競爭和激活創(chuàng)新，確保互聯(lián)網(wǎng)成為中國創(chuàng)新的第一驅(qū)動力，推動中國社會發(fā)展，才是互聯(lián)網(wǎng)反壟斷的宗旨。
他同時表示，真正危害互聯(lián)網(wǎng)市場公平競爭的最大壟斷力量，來自于行政壟斷。在他的研究中，作為四大壟斷力量之一的行政壟斷，其潛在危害程度為五顆星，國有壟斷則為四顆星，全球壟斷則為三顆星，市場壟斷則僅僅有兩顆星。在互聯(lián)網(wǎng)市場，反壟斷重點并非市場本身，否則將有損互聯(lián)網(wǎng)市場的創(chuàng)新活力。
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