創(chuàng)業(yè)投資是支持中小企業(yè)發(fā)展的有效投資工具,也是我國多層次資本市場建設(shè)的重要組成部分。縱觀市場經(jīng)濟發(fā)達國家的經(jīng)驗,創(chuàng)業(yè)投資的成功發(fā)展離不開政策法規(guī)的不斷完善。新《公司法》取消或修改了原《公司法》在投資方式、對外投資比例、股東人數(shù)、注冊資本數(shù)額、出資時間等多方面的規(guī)定,從根本上改變了創(chuàng)業(yè)投資運作的商業(yè)環(huán)境,對創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展產(chǎn)生了積極影響。
創(chuàng)業(yè)資本更易募集
長期以來,融資困難,“進口”較窄是困擾我國創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展的重要因素。我國的風(fēng)險投資機構(gòu)一般采取公司制,因而公司設(shè)立門檻的高低直接影響到風(fēng)險資本的募集。新《公司法》將我國原公司法的法定資本制改為折中授權(quán)資本制。首先,將原來注冊資本“全體股東實繳的出資額”改為“全體股東認繳或認購的出資額”,增加了投資者參與創(chuàng)業(yè)資本的靈活性。其次,允許投資者分期繳納,公司全體股東或發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東或發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。“一次認購,分期到位”的出資規(guī)定與國際接軌,既減輕了投資者一次性全部出資到位的資金壓力,提高了社會資本參與創(chuàng)業(yè)投資的積極性,同時也適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資運作的規(guī)律和特點,一方面防止創(chuàng)業(yè)資本出現(xiàn)階段性閑置,另一方面也防范了基金管理人因資金壓力激進投資的風(fēng)險。
新《公司法》取消了股份有限公司的設(shè)立審批程序,并將股份有限公司注冊資本最低限額降低為500萬元,引入了授權(quán)資本制度,將發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓限制縮短為一年,這些規(guī)定,客觀上為公司股份的私募發(fā)行提供了活動空間。股份公司中增加“向特定對象募集設(shè)立方式”,采取募集方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額,發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%,按照過去發(fā)起設(shè)立的方式,創(chuàng)業(yè)投資公司如果參與發(fā)起的投資者和資金不足,投資公司就難以設(shè)立。而在新的法規(guī)下,創(chuàng)業(yè)投資公司的發(fā)起人牽頭認購部分股份后,就可通過募集方式吸引其他投資者參與公司設(shè)立,給創(chuàng)業(yè)投資公司募集設(shè)立提供了政策保障,使社會資金向創(chuàng)業(yè)資本聚合更加容易。
創(chuàng)投運作與國際接軌
基金管理模式正名。基金管理是國外創(chuàng)業(yè)資本運行的主要模式,而過去我國創(chuàng)業(yè)資本受托管理實際上存在法律空白,只有深圳市等部分地區(qū)的區(qū)域性法規(guī)明確支持受托管理創(chuàng)業(yè)資金,中科招商便是依照此法采取了“投資公司轉(zhuǎn)化模式”。而與公司法配套的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》于2005年11月頒布,從國家法規(guī)層面正式明確了創(chuàng)業(yè)資本受托的管理模式,我國真正意義上的創(chuàng)業(yè)投資基金才得以正名。
引入有限合伙制度。《合伙企業(yè)法》修訂案新增“有限合伙的特殊規(guī)定”一章,在普通合伙形式之外,增添了有限合伙及有限責(zé)任合伙,并明確法人可參與合伙。有望引入有限合伙這一最有利于風(fēng)險投資企業(yè)運作的組織模式,優(yōu)化風(fēng)險投資公司的運行結(jié)構(gòu)。有限合伙制度能夠搭建一個“能人和富人共舞”的平臺,由富人(投資者、創(chuàng)投機構(gòu)、“資本家”)作為有限合伙人,在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任；能人(經(jīng)營者、“知本家”)作為普通合伙人參與企業(yè)經(jīng)營,對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。在這個制度框架下,由于普通合伙人需對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,能在一定程度上避免或降低創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)經(jīng)營者道德風(fēng)險問題。
投資限制進一步放松。新《公司法》第15、16條取消了原公司法第12條公司對外累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)50%的限制,而主要規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保及其投資或擔(dān)保的數(shù)額限制,由董事會或者股東會、股東大會按照公司章程的規(guī)定或授權(quán)決議,這有助于提高公司實收資本的投資效率,便于創(chuàng)業(yè)資本高效運作。此外,相關(guān)法規(guī)規(guī)定經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議,創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資,這無疑為創(chuàng)業(yè)投資公司的運作提供了很大的便利。
創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)展更快
優(yōu)化創(chuàng)業(yè)環(huán)境,激發(fā)創(chuàng)業(yè)熱情,也是創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展的外在需要。過去的公司法在股東出資上的種種約束,不利于以知識和技術(shù)為優(yōu)勢的股東開展創(chuàng)業(yè)活動。新《公司法》擴大了股東出資的范圍與形式,提高了無形資產(chǎn)投資比例,有利于風(fēng)險投資企業(yè)發(fā)展和創(chuàng)業(yè)人員權(quán)益保障：新《公司法》規(guī)定股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資,但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。而其中的知識產(chǎn)權(quán),既包括工業(yè)產(chǎn)權(quán),也包括非專利技術(shù)(如技術(shù)秘密),還包括著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)。隨著新《公司法》實施,非貨幣財產(chǎn)作價出資將有著更大范圍和空間。
新《公司法》取消了原法中“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%”這一限制性規(guī)定,放寬了知識產(chǎn)權(quán)出資額,而主要規(guī)定了“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%”。目的在于允許公司根據(jù)自身特點和需要,可自行決定知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)在公司注冊資本中的比例(但總體比例不能高于公司注冊資本總額70%),這更有利于正確評估知識產(chǎn)權(quán)擁有者在企業(yè)的權(quán)益,建立貨幣出資和知識產(chǎn)權(quán)出資的價值長期一致化機制,鼓勵高新技術(shù)企業(yè)的快速設(shè)立和穩(wěn)定發(fā)展。
創(chuàng)業(yè)資本退出便捷
原來的《公司法》規(guī)定：公司發(fā)起人股至上市之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,這嚴重制約了創(chuàng)業(yè)投資基金在被投資企業(yè)的退出。新的公司法規(guī)定：發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。這項規(guī)定能加快風(fēng)險投資基金在企業(yè)退出節(jié)奏,有利于實現(xiàn)創(chuàng)業(yè)資本的良性循環(huán)。
從創(chuàng)業(yè)投資實現(xiàn)快速發(fā)展的需求來看,現(xiàn)有的政策法規(guī)尚存不盡如人意之處,但是隨著我國資本市場的發(fā)展和立法工作的進步，創(chuàng)業(yè)投資將處于更加有利的商法環(huán)境,社會資本通過創(chuàng)業(yè)投資分享經(jīng)濟發(fā)展成果的條件越來越成熟了。
中科招商 何毅
|
