中國證監(jiān)會日前發(fā)布的《<關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定>的問題與解答》(下稱“《問題與解答》”)明確，證監(jiān)會在審核借殼上市方案中，將參照《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》，重點(diǎn)關(guān)注本次重組完成后上市公司是否具有持續(xù)經(jīng)營能力，是否符合證監(jiān)會有關(guān)治理與規(guī)范運(yùn)作的相關(guān)規(guī)定，在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面是否獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。
借殼重組標(biāo)準(zhǔn)與IPO趨同
對于如何理解借殼重組標(biāo)準(zhǔn)與IPO趨同，《問題與解答》明確，借殼重組標(biāo)準(zhǔn)與IPO趨同，是指證監(jiān)會按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》審核借殼重組，同時(shí)參照《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。
對于如何理解《<上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法>第十三條、第四十三條的適用意見證券期貨法律適用意見第12號》中“執(zhí)行累計(jì)首次原則”關(guān)于控制權(quán)變更的規(guī)定，《問題與解答》明確，《適用意見》明確借殼重組須“執(zhí)行累計(jì)首次原則”，其中有關(guān)“控制權(quán)發(fā)生變更”的規(guī)定，是指上市公司自首次公開發(fā)行之日起發(fā)生的控制權(quán)變更。
對于如何理解《決定》第一條中“上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上”中“經(jīng)營實(shí)體”的相關(guān)規(guī)定，《問題與解答》明確，經(jīng)營實(shí)體是指上市公司購買的資產(chǎn)。經(jīng)營實(shí)體應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的有限責(zé)任公司或股份有限公司，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。如涉及多個(gè)經(jīng)營實(shí)體，則須在同一控制下持續(xù)經(jīng)營3年以上。
上市公司重組方案中，應(yīng)重點(diǎn)披露擬進(jìn)入上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員等人選是否具備管理上述經(jīng)營實(shí)體所必需的知識、經(jīng)驗(yàn)，以及接受財(cái)務(wù)顧問關(guān)于證券市場規(guī)范化運(yùn)作知識輔導(dǎo)、培訓(xùn)的情況。
證監(jiān)會在審核借殼上市方案中，將參照《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》，重點(diǎn)關(guān)注本次重組完成后上市公司是否具有持續(xù)經(jīng)營能力，是否符合證監(jiān)會有關(guān)治理與規(guī)范運(yùn)作的相關(guān)規(guī)定，在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面是否獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。
孰低原則確定凈利潤
對于《決定》中“最近兩個(gè)會計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣2000萬元”的“凈利潤”，《問題與解答》明確，按照借殼重組標(biāo)準(zhǔn)與IPO趨同原則，凈利潤指標(biāo)以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低為原則確定。
就《決定》中有關(guān)上市公司重大資產(chǎn)重組與通過定向發(fā)行股份募集配套資金同步操作的定價(jià)方法、鎖定期的具體安排，《問題與解答》明確，上市公司發(fā)行股份募集配套資金的重組項(xiàng)目，上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)部分的股份定價(jià)方式和鎖定期，按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。上市公司募集配套資金部分的股份定價(jià)方式、鎖定期和詢價(jià)方式，按照《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》等相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對于采用鎖價(jià)方式募集資金的重組項(xiàng)目，募集資金部分的發(fā)行價(jià)格應(yīng)當(dāng)與購買資產(chǎn)部分一致，視為一次發(fā)行，有關(guān)重組項(xiàng)目發(fā)行對象合計(jì)不超過10名；對于采用詢價(jià)方式募集資金的重組項(xiàng)目，募集資金部分與購買資產(chǎn)部分應(yīng)當(dāng)分別定價(jià)，視為兩次發(fā)行，有關(guān)重組項(xiàng)目購買資產(chǎn)部分和募集資金部分的發(fā)行對象各不超過10名，證監(jiān)會在核準(zhǔn)文件中將通過“一次核準(zhǔn)、兩次發(fā)行”方式予以明確。申請人應(yīng)在核準(zhǔn)文件發(fā)出后12個(gè)月內(nèi)完成有關(guān)募集配套資金的發(fā)行行為。
《問題與解答》明確，《決定》發(fā)布后，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，上市公司向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，上市公司董事會、股東大會應(yīng)當(dāng)就重組方案是否符合《決定》第七條的規(guī)定進(jìn)行審議，在重組方案中一并披露；獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就此進(jìn)行核查并發(fā)表明確的專業(yè)意見。
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